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许霆案其实很简单
      来源:博客中国   2008年04月22日 16时40分 
   [ 相关资料 ] 　主题分类: 其他主题 
　“许霆”相关资料：新闻动态　法规文件　典型案件　论文文献
 
　　我们可以视许霆的犯罪事实为：侵占罪。

　　广州中院一审认定被告人许霆犯盗窃罪。我个人认为盗窃是不适用的。

　　区分盗窃罪与侵占罪的关键，在于判断作为犯罪对象的财物是否脱离占有以及由谁占有。行为人不可能盗窃自己事实上占有的财物，对自己事实上已经占有的财物只能成立侵占罪。侵占罪的特点是将自己占有的财产不法转变为所有，因此，只要某种占有具有被处分的可能性，便属于侵占罪中的代为保管，即占有。

　　侵占和盗窃的认识错误：

　　乘客遗忘在出租车内的财物，属于出租车司机占有，虽然相对于乘客而言属于遗忘物，但相对于出租车司机而言，则是其占有的财物。所以，第三者从出租车内取走该财物的行为，应认定为盗窃罪。

　　某游戏厅早上8点刚开门，甲就进入游戏厅玩耍，发现6号游戏机上有一个手机，甲马上装进自己口袋，然后逃离。事后查明，该手机是游戏厅老板打扫房间时顺手放在游戏机上的。甲被抓获后称其始终以为该手机是其他顾客遗忘的财物。

　　即使原占有者丧失了占有，但当该财物转移为建筑物的管理者或者第三者占有时，也应认定为他人占有的财物。本案中即使该手机真的是其他顾客遗忘的财物，但该手机的占有权也应归游戏厅的老板，甲拿走自己没有占有权的手机应属盗窃行为。在这个案件中甲始终认为该手机是其他顾客遗忘的财物，但并没有说甲认为此物脱离了所有其他人的占有控制，尤其是游戏厅老板的控制，所以甲侵犯了游戏厅老板的占有权，而且是在故意支配下侵犯老板对手机的占有权，因此构成盗窃罪。

　　如果在一个特定的场合，行为人合理的认为手机已经脱离了任何人的控制，社会的一般观念也认同这种判断的情况下，行为人取走财物的行为就是侵占行为，即使事实上手机还在某人的控制之下。如甲在搽玻璃时不小心将钱包掉到楼下街道上，自己扒在窗口瞅着自己的钱包，以防别人拿走。乙经过时见四下无人，便捡起钱包走了，甲因为是聋哑人无法表达，只能眼睁睁的看着自己的钱包被拿走。这里乙以为钱包是遗忘物（脱离所有其他人控制的物）而侵占的，只能在侵占罪的范围内成立主客观相一致。虽然在客观上侵犯了甲的占有权，但不属于故意的范畴，因而不能成立盗窃罪。

　　我们反观许霆的这个案子，我们发现许霆在取款之前并没有盗窃银行的愿望，也没有这样的犯罪动机。他意外地拿到钱，等同于在路上捡到了一大笔现金，这时这些现金已经被许霆占有了。大家想一想，如果你在路上看到一大笔现金，你是捡还是不捡，大多人会现在捡。因为即使我们不捡，也一定会有人捡。如果捡了，就一定要别判刑，那这样的刑法是荒谬的。许霆拿到钱是没有错的。但他不应该逃跑。他的逃跑就等于我们捡到钱逃跑一样。正确的做法是什么呢？正确的做法跟捡到钱的做法是一样的，就是把这些钱交给“警察叔叔”，或者交给失主——银行。我们有上交的义务，这是一种美德，但法律也规定，失主需要向捡到财物者给与经济奖励。我们假设许霆把钱归还了银行，那银行应该给与许霆奖励，不如给7000块。皆大欢喜。

　　我们假设许霆取10块，从ATM里吐出了1000元，许霆没有办法放回去，许霆要么把1000块扔了，要么自己拿着，如果许霆拿了1000块，这时许霆算不算盗窃？

　　广州中院认为许霆是盗窃，那盗窃发生在哪个环节？

　　所以这样又一次证明了许霆不是盗窃，而是侵占。

　　许霆侵占银行财产后逃跑，事实上已经构成“拒不退还”，适应于刑法中关于侵占罪的法律条文。

　　根据法律解释：侵占数额2万元以上不满20万元，属于“数额较大”的起点标准。侵占数额20万元以上，属于“数额巨大”的起点标准。许霆侵占数额为17万多，属于“数额较大，拒不退还”，所以应该处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金。
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